: Субсидиарная ответственность

Как руководителю избежать субсидиарной ответственности

избежать субсидиарную ответственность

Экономически-обоснованный план вам в помощь!

ВС дал руководителю возможность избежать субсидиарной ответственности, если он выполнял экономически обоснованный план по выходу из кризиса. Критериев для такого плана нет. За какие действия руководителя не накажут читаем в нашей в статье.

Подать или не подать, вот в чем вопрос!

При возникновении кризисной ситуации у руководителя есть выбор: подать заявление о банкротстве или попытаться спасти компанию. Если руководитель докажет, что признаки неплатежеспособности не свидетельствовали об объективном банкротстве и он добросовестно рассчитывал их преодолеть, то суд может освободить его от субсидиарной ответственности (п. 9 постановления Пленума ВС от 21.12.2017 № 53).

Главное — выполнять при этом экономически обоснованный план и доказать его наличие. Верховный суд не указал, как должен выглядеть такой план и какие мероприятия можно в него включить. Рассмотрим подходы, которые выработала судебная практика.

Составить текст экономически обоснованного плана

При выходе из кризиса руководители редко готовят отдельный документ, предусматривающий меры поддержки компании и ключевые мероприятия. В Постановлении Пленума ВС № 53 требования об обязательном наличии отдельного документа в виде плана также нет.

В связи с этим суды просто указывают, что руководитель выполнял экономически обоснованный план, включающий перечень мер.

Пример из практики

Суды сделали вывод, что контролирующие лица выполняли экономически обоснованный план, поскольку заключили соглашение с контрагентом о совместном финансировании содержания и эксплуатации объекта недвижимости и договор подряда на выполнение комплекса строительно-монтажных и ремонтных работ.

Суды посчитали, что заключение этих договоров было обусловлено необходимостью проведения работ по сохранению объекта культурного наследия с элементами реставрации. Эти меры позволят повысить ликвидность объекта с целью его последующей продажи и погашения кредиторской задолженности. В связи с этим контролирующие лица избежали субсидиарной ответственности1.

Наличие отдельных документов, составляющих единый экономически обоснованный план, существенно увеличивает шансы руководителя избежать субсидиарной ответственности.

Примеры из практики

У руководителя был экономически обоснованный план по восстановлению платежеспособности компании. В подтверждение этого факта он представил:

оперативный план развития компании на 2012 год;
стратегию развития компании до 2016 года;
экспертное заключение о наиболее целесообразных направлениях развития компании.

Суды отметили, что в этих документах подробно изложены приоритетные направления деятельности предприятия, риски по каждому направлению и перечень структурных изменений в составе имущества и привлечения инвестиций, необходимых для погашения задолженности.

Также в документах имелись расчеты денежных поступлений и прогнозы погашения задолженности перед кредиторами. Наличие данных документов позволило руководителю избежать субсидиарной ответственности2.

Руководитель представил программу реструктуризации задолженности, подготовленную консультантом банка-кредитора, и план-график реструктуризации. В итоге суд счел, что контролирующие лица предпринимали действия по выходу из кризисной ситуации3.

Таким образом, план в бумажном варианте не является обязательным, но для упрощения доказывания желательно подготовить отдельный документ с перечнем мероприятий, которые планирует провести руководитель. Также целесообразно закрепить позицию руководителя экспертным заключением.

Доказать наличие экономически обоснованного плана

Бремя доказывания наличия экономически обоснованного плана по выходу из финансового кризиса возлагается на лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности. Если руководитель должника сделает соответствующее заявление, суд обязан установить экономическую обоснованность плана, а также период, в течение которого его реализация была разумной4.

Если руководитель не сможет представить доказательства наличия плана, его привлекут к субсидиарной ответственности5. Причем суды оценивают не только наличие плана, но и его содержание.

Пример из практики

Руководитель в качестве обоснования наличия плана привел только ссылку на возможность взыскания документально не подтвержденной дебиторской задолженности. Суд посчитал, что руководитель не выполнял экономически обоснованный план, и привлек его к субсидиарной ответственности6.

Если директор действовал по плану, то наступившие для общества негативные последствия сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности или неразумности его действий (бездействия), поскольку возможность их возникновения сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности7.

Пример из практики

До предполагаемой даты возникновения признаков неплатежеспособности должника (по мнению заявителей — начало 2014 года), а также в течение всего 2014 года у должника имелись имущество, прибыль, заключались договоры. Суд счел, что это свидетельствует о наличии реального экономически обоснованного плана стабильного продолжения деятельности8.

Если руководитель ссылается на то, что кризис можно преодолеть за счет взыскания дебиторской задолженности, он обязан представить доказательства реальной возможности получения денежных средств9. В ситуации, когда суд откажется исследовать данный вопрос, можно воспользоваться практикой на уровне кассации. Вышестоящие суды считают, что это прямое основание для отмены судебного акта10.

Примеры мероприятий в рамках экономически обоснованного плана

СУДЕБНЫЙ АКТ	МЕРОПРИЯТИЯ
Постановление АС Поволжского округа от 20.05.2020 по делу № А12-37252/2017	• Погашение задолженности по заработной плате и налогам; • принятие решения о вывозе принадлежащего обществу производственного оборудования на другую территорию с меньшей арендной платой с целью сократить расходы
Постановление АС Поволжского округа от 04.09.2019 по делу № А65-28482/2015	Привлечение денежных средств по кредитному договору с целью погашения требований
Постановление АС Северо-Кавказского округа от 30.01.2020 по делу № А63-14552/2014	• Заключение контракта на поставку полиэтиленовых труб на сумму 209 млн руб.; • заключение договора, который принесет прибыль в размере 48 млн руб.; • привлечение денежных средств по договору займа
Постановление АС Центрального округа от 21.08.2020 по делу № А84-3108/2017	Обращение с заявлением о возбуждении уголовного дела, в котором должник признан потерпевшим и гражданским истцом. Соответственно, должник вправе рассчитывать на возврат от виновных лиц денежных средств, за счет которых он сможет исполнить обязательства перед кредитором
Постановление 5ААС от 25.12.2018 по делу № А24-3039/2015	• Направление в адрес уполномоченных государственных органов запросов об урегулировании сложившейся ситуации и выделении денежных средств; • взыскание дебиторской задолженности с потребителей
Постановление 8ААС от 20.06.2019 по делу № А70-12556/2016	• Выполнение функций генподрядчика по строительству двух крупных объектов; • взыскание дебиторской задолженности
Постановление 8ААС от 04.06.2019 по делу № А81-1264/2017	Выполнение работ по договору подряда
Постановление 8ААС от 15.08.2018 по делу № А46-11398/2015	Решение вопроса о заключении крупного контракта, проведение переговоров по поставке оборудования

Составить перечень мероприятий по выходу из кризиса

В некоторых делах суды формально указывают, что заявитель не представил доказательства совершения действий, направленных на преодоление финансовых трудностей 11. Таким образом, план должен содержать полный комплекс мероприятий, направленных на восстановление финансового состояния компании.

Суды указывают, что при исследовании перечня мероприятий необходимо определить, относятся они к выходу из кризиса или совершались в рамках стандартной практики.

Например, суд указал, что нужно оценить, являлись действия контрагентов по поставке товаров исполнением публично нераскрытого плана выхода должника из финансового кризиса или осуществлялись в процессе обычной хозяйственной деятельности12.

Если суд сочтет действия руководителя добросовестными, то освободит его от субсидиарной ответственности.

Примеры из практики

Должник в период кризиса приступил к работам по реконструкции скважин по договору субподряда. Также были подписаны контракты с операторами на сумму более 1,5 млрд руб. Согласно финансовому плану предприятие должно было выйти на точку безубыточности ко II кварталу 2016 года. В связи с этим у руководителя отсутствовали сомнения в том, что общество рассчитается со своими контрагентами.

Но у общества начали образовываться кассовые разрывы. Ввиду оказания должнику услуг сторонними подрядчиками и отсутствия их регулярной оплаты должником возникла не только дебиторская, но и кредиторская задолженность.

Также износ арендованного оборудования превысил допустимые пределы, а многочисленные ремонты увеличили вынужденные простои. Это отразилось на графике выполнения работ. Согласованное заказчиком привлечение дополнительных бригад не помогло восстановить график бурения в связи с несоблюдением сроков вывода бригад.

Эти и другие обстоятельства привели к банкротству компании. Но суд освободил директора от субсидиарной ответственности, поскольку тот выполнял экономически обоснованный план13.

Суд учел, что в целях финансово-экономического оздоровления завода руководитель реализовал следующие меры:

прекратил производство по делу о банкротстве должника по заявлению кредитора путем полной уплаты долга;
подписал соглашение о реструктуризации задолженности;
подготовил к работе основные группы технологического оборудования для производства продукции;
привлек заказы на сумму 1,2 млрд руб.;
разработал оперативный план развития, который предусматривал изготовление продукции для Министерства обороны на общую сумму 1,9 млрд руб.;
погасил долг перед банком в размере 639 млн руб.

В итоге суд посчитал, что руководитель добросовестно рассчитывал на преодоление финансовых затруднений в разумный срок14.

Руководители часто ссылаются на наличие заключенных договоров с контрагентами, по результатам исполнения которых должник получит значительную сумму денежных средств. При этом должник обязан осуществлять реальную хозяйственную деятельность, выполнять контрактные обязательства и приносить прибыль.

В одном из дел суд прямо указал, что план выхода из кризиса основан не на методе ведения бизнеса путем частичного исполнения обязанности по уплате обязательных платежей и задолженности перед контрагентами, а на перспективе выполнения работ по договорам и получения их оплаты в значительном объеме. Выполнение такого плана руководителем является добросовестным15.

Погашать обязательства перед всеми кредиторами

ВС указал, что метод ведения бизнеса, предусматривающий погашение задолженности по тем гражданским обязательствам, которые непосредственно относятся к производственному процессу и реализации продукции, и одновременно непринятие каких-либо мер к исполнению фискальных обязательств, не отвечает принципу добросовестности16.

Основанный на таком методе план выхода из кризиса не является экономически обоснованным. Поэтому экономически обоснованный план должен предусматривать пропорциональное погашение обязательств перед кредиторами.

Судебная практика исходит из того, что дисбаланс в погашении требований различных кредиторов не является критичным. В частности, суды считают, что увеличение размера долга в период исполнения экономического плана само по себе не свидетельствует о его необоснованности17.

1 постановление 9ААС от 11.02.2020 по делу № А40-168333/2016

2 постановление 9ААС от 11.06.2020 по делу № А40-77694/2012

3 постановление 7ААС от 18.09.2019 по делу № А45-23915/2015

4 постановление 5ААС от 24.03.2020 по делу № А51-10011/2015

5 постановление 13ААС от 19.11.2018 по делу № А26-1919/2016

6 постановление 17ААС от 25.08.2020 по делу № А60-60865/2018

7 постановление АС Поволжского округа от 20.05.2020 по делу № А12-37252/2017

8 постановление 9ААС от 05.02.2021 по делу № А40-34485/2016

9 постановление 9ААС от 03.11.2020 по делу № А40-311459/2019

10 постановление АС ДО от 06.11.2019 по делу № А24-3898/2015

11 постановление АС МО от 03.12.2019 по делу № А40-173811/2017

12 постановление АС ЗСО от 18.04.2019 по делу № А46-8815/2017

13 постановление 8ААС от 05.02.2019 по делу № А75-5718/2015

14 постановление 9ААС от 11.06.2020 по делу № А40-77694/2012

15 постановление 8ААС от 05.09.2019 по делу № А70-13625/2016

16 определение ВС от 20.07.2017 № 309-ЭС17-1801

17 постановление 8ААС от 20.06.2019 по делу № А70-5590/2017

ПОМОЖЕМ ВАМ,
В КАКОЙ БЫ ТОЧКЕ РОССИИ ВЫ НЕ НAХОДИЛИСЬ

Привлекают к субсидиарной ответственности во всех регионах одинаково, но благодаря современным технологиям мы поможем вам защитить свои активы в любой точке России

1. Проконсультируем удалённо
по телефону, через скайп, зум или мессенджеры. Сделаем анализ рисков привлечения к субсидиарной ответственности.

2. Составим полную карту рисков
и разработаем пошаговый алгоритм действий для сокращения и снятия рисков

3. Дадим инструкции
вашим юристам по работе с алгоритмом и проконтролируем каждый шаг

Защита от субсидиарной ответственности в деталях

Как мы спасли наследников от субсидиарной ответственности

ДЕЛО А40-168324/16-124-288Б

В 2016 г. умер гражданин, давно не живший со своей семьей. Дочке досталось небольшое наследство, на которое она купила однокомнатную квартиру в Московской области. А в 2020 году ей приходит определение из суда согласно которому она, как наследница, является ответчиком по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности на сумму в несколько десятков миллионов рублей.

Выяснилось, что ее отец занимал руководящие должности в компании, и его подпись стоит на кредитных договорах, по которым эта компания получала деньги, которые никогда не были возвращены банку и канули неизвестно куда. Ситуацию спасли мы и то, что на момент подписания кредитных договоров действовала старая редакция закона о банкротстве, которая была гораздо более либеральной по отношению к привлекаемым к субсидиарной ответственности должникам.

Как мы привлекли к субсидиарной ответственности недобросовестного директора.

ДЕЛО А40-208852/2015

Претензии АСВ: доверитель, как член совета директоров, банка согласовывал выдачу кредитов «техническим» компаниям. Как обычно, за помощью к нам обратились после проигрыша в первой инстанции. Девятый арбитражный апелляционный суд услышал наши доводы и отменил постановление суда первой инстанции.

Кассация отменила постановление «девятки» и оставила в силе определение суда первой инстанции - привлечь к субсидиарный ответственности! «Гордеев узел» разрубил Верховный суд, оставив в силе постановление апелляции: доверитель не виновен, привлекать к субсидиарке незаконно.

Как мы спасли от субсидиарной ответственности председателя правления банка

ДЕЛО № А43-622/2015

ГК АСВ привлекала к субсидиарной ответственности председателя правления крупного нижегородского банка ООО "Профессиональный кредитный банк". Председателю инкриминировалась выдача кредитов 6 ненадежным, с точки зрения АСВ, заемщикам. Была проделана огромная аналитическая работа по каждому из заемщиков, были истребованы все выписки по всем их счетам, на основании этих данных был проведен финансово-юридический анализ их деятельности.

В результате суду удалось доказать, что каждый из шести заемщиков был добросовестно функционирующей организацией, кредиты были потрачены на цели развития бизнеса и то, что кредиты не были возвращены, являлось не злым умыслом, а обычным предпринимательским риском.

Кроме того, была полностью проанализирована организационно управленческая документация банка и суду была представлена позиция о том, что председатель правления, несмотря на то, что именно он подписывал кредитные договоры, не может нести единоличную ответственность за выдачу невозвращенного кредита. Определением от 09.09.2018, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2019, суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных требований. Постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 30 сентября 2019 г. судебные акты были оставлены в силе.

Как мы выкинули из реестра злобного кредитора и спасли генерального от субсидиарной ответственности

ДЕЛО № А40-57347/15

Нам удалось доказать, что генеральный директор и учредитель не виноваты в банкротстве компании. Суд отказал управляющему в иске о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя и собственника. Кредиторам, которые применяли откровенно незаконные методы ведения войны, - было отказано во включении в реестр 300 млн. рублей.

Мы провели больше сотни судебных заседаний по взысканию просроченной задолженности, оспариванию сделок с участием коммерческих и государственных структур, в том числе, в Высшем арбитражном суде, ставших прецедентными в формировании правоприменительной практики.