Личная ответственность директора и защита от субсидиарки: как составить экономически обоснованный план, доказать добросовестность при кризисе, пропорционально гасить долги и избежать ошибок при банкротстве компании — разбор от Глеба Рыкова.

Личная ответственность директора: стратегия защиты и минимизации рисков.

Главные ошибки руководителей, ведущие к субсидиарной ответственности. При возникновении кризисной ситуации у руководителя есть выбор: подать заявление о банкротстве или попытаться спасти компанию. Если руководитель докажет, что признаки неплатежеспособности не свидетельствовали об объективном банкротстве и он добросовестно рассчитывал их преодолеть, то суд может освободить его от субсидиарной ответственности (п. 9 постановления Пленума ВС от 21.12.2017 № 53).

Отсутствие или искажение бухгалтерской документации.

Главное — выполнять при этом экономически обоснованный план и доказать его наличие. Верховный суд не указал, как должен выглядеть такой план и какие мероприятия можно в него включить. Рассмотрим подходы, которые выработала судебная практика.

Пошаговая стратегия защиты директора в суде.

Составить текст экономически обоснованного плана. При выходе из кризиса руководители редко готовят отдельный документ, предусматривающий меры поддержки компании и ключевые мероприятия. В Постановлении Пленума ВС № 53 требования об обязательном наличии отдельного документа в виде плана также нет. В связи с этим суды просто указывают, что руководитель выполнял экономически обоснованный план, включающий перечень мер.

Пример из практики. Суды сделали вывод, что контролирующие лица выполняли экономически обоснованный план, поскольку заключили соглашение с контрагентом о совместном финансировании содержания и эксплуатации объекта недвижимости и договор подряда на выполнение комплекса строительно-монтажных и ремонтных работ. Суды посчитали, что заключение этих договоров было обусловлено необходимостью проведения работ по сохранению объекта культурного наследия с элементами реставрации. Эти меры позволят повысить ликвидность объекта с целью его последующей продажи и погашения кредиторской задолженности. В связи с этим контролирующие лица избежали субсидиарной ответственности. Наличие отдельных документов, составляющих единый экономически обоснованный план, существенно увеличивает шансы руководителя избежать субсидиарной ответственности.

Примеры из практики.  1. У руководителя был экономически обоснованный план по восстановлению платежеспособности компании. В подтверждение этого факта он представил:

• оперативный план развития компании на 2012 год;
• стратегию развития компании до 2016 года;
• экспертное заключение о наиболее целесообразных направлениях развития компании.

Суды отметили, что в этих документах подробно изложены приоритетные направления деятельности предприятия, риски по каждому направлению и перечень структурных изменений в составе имущества и привлечения инвестиций, необходимых для погашения задолженности. Также в документах имелись расчеты денежных поступлений и прогнозы погашения задолженности перед кредиторами. Наличие данных документов позволило руководителю избежать субсидиарной ответственности.

2. Руководитель представил программу реструктуризации задолженности, подготовленную консультантом банка-кредитора, и план-график реструктуризации. В итоге суд счел, что контролирующие лица предпринимали действия по выходу из кризисной ситуации.

Таким образом, план в бумажном варианте не является обязательным, но для упрощения доказывания желательно подготовить отдельный документ с перечнем мероприятий, которые планирует провести руководитель. Также целесообразно закрепить позицию руководителя экспертным заключением.

Как доказать добросовестность и разумность действий.

Доказать наличие экономически обоснованного плана. Бремя доказывания наличия экономически обоснованного плана по выходу из финансового кризиса возлагается на лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности. Если руководитель должника сделает соответствующее заявление, суд обязан установить экономическую обоснованность плана, а также период, в течение которого его реализация была разумной. Если руководитель не сможет представить доказательства наличия плана, его привлекут к субсидиарной ответственности. Причем суды оценивают не только наличие плана, но и его содержание.

Пример из практики. Руководитель в качестве обоснования наличия плана привел только ссылку на возможность взыскания документально не подтвержденной дебиторской задолженности. Суд посчитал, что руководитель не выполнял экономически обоснованный план, и привлек его к субсидиарной ответственности. Если директор действовал по плану, то наступившие для общества негативные последствия сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности или неразумности его действий (бездействия), поскольку возможность их возникновения сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности.

Пример из практики. До предполагаемой даты возникновения признаков неплатежеспособности должника (по мнению заявителей — начало 2014 года), а также в течение всего 2014 года у должника имелись имущество, прибыль, заключались договоры. Суд счел, что это свидетельствует о наличии реального экономически обоснованного плана стабильного продолжения деятельности. Если руководитель ссылается на то, что кризис можно преодолеть за счет взыскания дебиторской задолженности, он обязан представить доказательства реальной возможности получения денежных средств. В ситуации, когда суд откажется исследовать данный вопрос, можно воспользоваться практикой на уровне кассации. Вышестоящие суды считают, что это прямое основание для отмены судебного акта.

Взаимодействие с арбитражным управляющим: правила безопасности. 

Примеры мероприятий в рамках экономически обоснованного плана.

Специфические риски для генеральных директоров.

Составить перечень мероприятий по выходу из кризиса. В некоторых делах суды формально указывают, что заявитель не представил доказательства совершения действий, направленных на преодоление финансовых трудностей. Таким образом, план должен содержать полный комплекс мероприятий, направленных на восстановление финансового состояния компании. Суды указывают, что при исследовании перечня мероприятий необходимо определить, относятся они к выходу из кризиса или совершались в рамках стандартной практики. Например, суд указал, что нужно оценить, являлись действия контрагентов по поставке товаров исполнением публично нераскрытого плана выхода должника из финансового кризиса или осуществлялись в процессе обычной хозяйственной деятельности. Если суд сочтет действия руководителя добросовестными, то освободит его от субсидиарной ответственности.

Примеры из практики. Должник в период кризиса приступил к работам по реконструкции скважин по договору субподряда. Также были подписаны контракты с операторами на сумму более 1,5 млрд руб. Согласно финансовому плану предприятие должно было выйти на точку безубыточности ко II кварталу 2016 года. В связи с этим у руководителя отсутствовали сомнения в том, что общество рассчитается со своими контрагентами. Но у общества начали образовываться кассовые разрывы. Ввиду оказания должнику услуг сторонними подрядчиками и отсутствия их регулярной оплаты должником возникла не только дебиторская, но и кредиторская задолженность. Также износ арендованного оборудования превысил допустимые пределы, а многочисленные ремонты увеличили вынужденные простои. Это отразилось на графике выполнения работ. Согласованное заказчиком привлечение дополнительных бригад не помогло восстановить график бурения в связи с несоблюдением сроков вывода бригад. Эти и другие обстоятельства привели к банкротству компании. Но суд освободил директора от субсидиарной ответственности, поскольку тот выполнял экономически обоснованный план.

Суд учел, что в целях финансово-экономического оздоровления завода руководитель реализовал следующие меры:

• прекратил производство по делу о банкротстве должника по заявлению кредитора путем полной уплаты долга;
• подписал соглашение о реструктуризации задолженности;
• подготовил к работе основные группы технологического оборудования для производства продукции;
• привлек заказы на сумму 1,2 млрд руб.;
• разработал оперативный план развития, который предусматривал изготовление продукции для Министерства обороны на общую сумму 1,9 млрд руб.;
• погасил долг перед банком в размере 639 млн руб.

В итоге суд посчитал, что руководитель добросовестно рассчитывал на преодоление финансовых затруднений в разумный срок. Руководители часто ссылаются на наличие заключенных договоров с контрагентами, по результатам исполнения которых должник получит значительную сумму денежных средств. При этом должник обязан осуществлять реальную хозяйственную деятельность, выполнять контрактные обязательства и приносить прибыль. В одном из дел суд прямо указал, что план выхода из кризиса основан не на методе ведения бизнеса путем частичного исполнения обязанности по уплате обязательных платежей и задолженности перед контрагентами, а на перспективе выполнения работ по договорам и получения их оплаты в значительном объеме. Выполнение такого плана руководителем является добросовестным.

Ответственность за сделки, совершенные до назначения.

Погашать обязательства перед всеми кредиторами. ВС указал, что метод ведения бизнеса, предусматривающий погашение задолженности по тем гражданским обязательствам, которые непосредственно относятся к производственному процессу и реализации продукции, и одновременно непринятие каких-либо мер к исполнению фискальных обязательств, не отвечает принципу добросовестности. Основанный на таком методе план выхода из кризиса не является экономически обоснованным. Поэтому экономически обоснованный план должен предусматривать пропорциональное погашение обязательств перед кредиторами.

Риски при работе с контрагентами: на что обратит внимание суд.

Судебная практика исходит из того, что дисбаланс в погашении требований различных кредиторов не является критичным. В частности, суды считают, что увеличение размера долга в период исполнения экономического плана само по себе не свидетельствует о его необоснованности.